近年來，我國商標(biāo)申請量處于持續(xù)增長的態(tài)勢，商標(biāo)注冊量越來越大，連續(xù)20年居世界第一。2020年1-12月，我國商標(biāo)申請量為911.6萬件，商標(biāo)注冊量為576.1萬件。截至2020年底，我國總的有效注冊商標(biāo)量達(dá)到3017.3萬件。
相應(yīng)的，我國優(yōu)質(zhì)商標(biāo)資源已經(jīng)越來越少，商標(biāo)注冊難度提升。對于企業(yè)或個(gè)體來說，注冊商標(biāo)是最為便捷有效的品牌保護(hù)策略之一，但僧多粥少，商標(biāo)“撞名”情況屢見不鮮。何為商標(biāo)“撞名”，即兩個(gè)或者兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，在同一天以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊。
遇到這種情況怎么辦呢？三步走，決定花落誰家！一、提交使用證據(jù)，證明在先使用商標(biāo)。二、同日協(xié)商，自行友好解決。三、抽簽決定。本文著重談?wù)勆虡?biāo)局為克服新冠疫情不利影響，就商標(biāo)注冊同日申請所采用的網(wǎng)上抽簽及實(shí)操模式。
一、商標(biāo)同日申請抽簽相關(guān)法規(guī)與背景
根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》(2014年)第十九條規(guī)定：兩個(gè)或者兩個(gè)以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，分別以相同或者近似的商標(biāo)在同一天申請注冊的，各申請人應(yīng)當(dāng)自收到商標(biāo)局通知之日起30日內(nèi)提交其申請注冊前在先使用該商標(biāo)的證據(jù)。同日使用或者均未使用的，各申請人可以自收到商標(biāo)局通知之日起30日內(nèi)自行協(xié)商，并將書面協(xié)議報(bào)送商標(biāo)局;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)局通知各申請人以抽簽的方式確定一個(gè)申請人，駁回其他人的注冊申請。商標(biāo)局已經(jīng)通知但申請人未參加抽簽的，視為放棄申請，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知未參加抽簽的申請人。
《商標(biāo)法》對商標(biāo)權(quán)屬的判定采用的是申請?jiān)谙鹊脑瓌t，而對于同日申請注冊的商標(biāo)，先以使用在先為原則判定，最后再通過協(xié)商確定權(quán)屬。若協(xié)商仍無法解決，商標(biāo)權(quán)屬仍不能確定。此時(shí)，“商標(biāo)局已經(jīng)用盡了所有的實(shí)體標(biāo)準(zhǔn),由于既不能同時(shí)核準(zhǔn)所有申請人的注冊申請(因?yàn)樯虡?biāo)權(quán)的排他性), 也不能同時(shí)駁回所有申請人的注冊申請(因?yàn)檫@將使后來的第三人獲得注冊而導(dǎo)致更大的不公平)，因此, 商標(biāo)局還必須確定惟一的申請人獲得注冊”。[1]因此，這種情況下，選擇抽簽配置商標(biāo)資源是較為公平的方式。
二、商標(biāo)同日申請網(wǎng)上抽簽涉及商品
“抽簽商標(biāo)注冊同日申請程序設(shè)置的目的是為了解決同日申請商標(biāo)申請權(quán)的歸屬問題，而非確定商標(biāo)的專用權(quán)。完成同日申請程序的商標(biāo)，仍要進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，不符合《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定的情形予以駁回，符合《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定的方可初步審定并公告。未參加抽簽的同日申請商標(biāo)，放棄的是在相同或類似商品上的商標(biāo)申請權(quán)，對不相同或不類似商品上的申請予以正常審查?！?[2]
例如，申請商標(biāo)“SILVERCREST”在部分類似商品上與同日申請的另一個(gè)相同商標(biāo)“SILVER CREST”均未在申請日前使用，各方也未達(dá)成書面協(xié)議/書面協(xié)議內(nèi)容無效。因此，國知局下發(fā)《商標(biāo)注冊同日申請抽簽通知書》。
三、網(wǎng)上抽簽流程和注意事項(xiàng)
網(wǎng)上抽簽流程如下：
（1）注冊賬號
（2）上傳資料
（3）資料審核
（4）簽到等候
（5）進(jìn)行抽簽
（6）下載公證結(jié)果
值得注意的是，抽簽人應(yīng)為當(dāng)日實(shí)際參加簽到及進(jìn)行抽簽的自然人，抽簽時(shí)將進(jìn)行人臉識別，因此抽簽人的信息必須真實(shí)準(zhǔn)確。
注冊、上傳材料后，審核人員將以電話或短信的形式在7日內(nèi)告知抽簽人審核結(jié)果。在填寫、上傳相關(guān)材料后，可以聯(lián)絡(luò)該網(wǎng)站的人工客服，經(jīng)過交涉和溝通，在告知商標(biāo)申請?zhí)柡螅蠹s經(jīng)過十余分鐘，就能夠收到審核通過的結(jié)果。
如果錯(cuò)過國知局《商標(biāo)注冊同日申請抽簽通知書》中規(guī)定的在該網(wǎng)站注冊的時(shí)間，將被視為棄權(quán)，后續(xù)無法為該商標(biāo)申請?zhí)栠M(jìn)行網(wǎng)站注冊和參與抽簽。
在通過審核后可以進(jìn)入等候房間進(jìn)行簽到，通過掃描公證處微信小程序完成活體認(rèn)證后，返回抽簽房間，根據(jù)倒計(jì)時(shí)提示等待抽簽開始。
倒計(jì)時(shí)結(jié)束，系統(tǒng)會(huì)自動(dòng)彈窗提示，點(diǎn)擊“進(jìn)入”，進(jìn)入抽簽房間。
進(jìn)入房間后，系統(tǒng)會(huì)有180秒閱讀規(guī)則說明時(shí)間，180秒后正式開始抽簽。抽簽過程中，抽簽人需在個(gè)位、十位和百位三組卡片中各選擇一張，選擇完畢后，點(diǎn)擊“確認(rèn)抽簽結(jié)果”按鈕。抽簽過程需在180秒內(nèi)完成。網(wǎng)頁右下方會(huì)提示剩余時(shí)間。180秒內(nèi)未完成視為放棄抽簽權(quán)利。
抽簽完畢，系統(tǒng)將公布抽簽結(jié)果，抽簽獲得點(diǎn)數(shù)較大的一方中簽。
若未中簽，系統(tǒng)也會(huì)給予相應(yīng)提示。
重新登陸系統(tǒng)后可下載公證結(jié)果。
四、避免同日申請抽簽之建議
商標(biāo)申請中遭遇同日申請的情況，會(huì)加長商標(biāo)的注冊周期，影響到各申請人的利益。一旦進(jìn)入抽簽環(huán)節(jié)，申請人就喪失了在注冊商標(biāo)過程中的主動(dòng)權(quán)，將申請商標(biāo)的歸屬權(quán)徹底交給了運(yùn)氣。因此，在商標(biāo)申請中，需要盡量避免遭遇同日申請，一旦遭遇，也要避免陷入抽簽的局面。
如果申請商標(biāo)在國外具有優(yōu)先權(quán)，在商標(biāo)申請中，可在遞交商標(biāo)時(shí)主張其優(yōu)先權(quán)，在申請日期上獲得優(yōu)勢。一旦遭遇同日申請，可能的情況下，申請人務(wù)必在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提交有效的使用證據(jù)或與對方達(dá)成一致。若申請人已使用申請商標(biāo)，則需妥善保管相關(guān)證據(jù)，以備不時(shí)之需。例如，銷售該商標(biāo)指定商品的合同、發(fā)票、媒體廣告、展覽會(huì)材料等。具體可根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中關(guān)于使用證據(jù)的要求進(jìn)行準(zhǔn)備。與對方進(jìn)行協(xié)商，如主動(dòng)撤回商標(biāo)注冊申請或提交一方放棄商標(biāo)注冊申請的聲明或協(xié)議書等。注意，協(xié)商結(jié)果不能存在權(quán)利沖突，即存在沖突的商標(biāo)在沖突商品上不能共存，一方必須完全放棄申請商標(biāo)。
五、網(wǎng)上抽簽與現(xiàn)場抽簽的區(qū)別
現(xiàn)場抽簽等待時(shí)間較長。抽簽日往往有上百人進(jìn)行等待，從簽到、審核資料到公證抽簽往往需要花費(fèi)數(shù)個(gè)小時(shí)，而且，很可能存在抽簽人從全國各地趕赴北京或其他地區(qū)進(jìn)行抽簽的情況。網(wǎng)上抽簽無需排隊(duì)，前期資料準(zhǔn)備完畢后，整個(gè)簽到和抽簽總共只需要幾分鐘就可以完成，極大節(jié)約了時(shí)間。
現(xiàn)場抽簽時(shí)，相關(guān)資料需要在簽到、等候和公證時(shí)經(jīng)過三次審核。網(wǎng)上抽簽也精簡了資料審核的流程，僅僅需要準(zhǔn)備好材料后，在網(wǎng)上上傳等待審核通過即可。
公證抽簽環(huán)節(jié)，現(xiàn)場抽簽需要進(jìn)行兩次抽簽，第一次擲骰子決定抽簽順序，第二次抽竹簽決定抽簽結(jié)果。網(wǎng)上抽簽則是雙方在網(wǎng)頁中從紙牌里抽取個(gè)位、十位、百位三位數(shù)字，比較大小，較大的勝出獲得商標(biāo)的申請權(quán)。雖然網(wǎng)上和現(xiàn)場抽簽的方法略有不同，但整個(gè)過程和結(jié)果都是公平公正的。
六、結(jié)語
相比現(xiàn)場抽簽，網(wǎng)上抽簽整體流程更為快捷、高效，有效節(jié)約商標(biāo)申請人成本和行政成本，同時(shí)經(jīng)過合理的公證程序，也維持了結(jié)果的公平性，實(shí)現(xiàn)了“讓數(shù)據(jù)多跑腿、讓群眾少跑路”的初衷。商標(biāo)申請者在商標(biāo)申請過程中遭遇同日申請，應(yīng)積極通過提交使用證據(jù)或與對方協(xié)商避免進(jìn)入抽簽的流程，如進(jìn)入抽簽環(huán)節(jié)，也要熟知流程，按要求準(zhǔn)備好相應(yīng)材料，按時(shí)簽到，參加抽簽，爭取自身的商標(biāo)權(quán)利。
雖然運(yùn)氣也是實(shí)力的一部分，但越主動(dòng)越幸運(yùn)！遇到同日申請的情形，我們可以抽卡片決定輸贏，看誰運(yùn)氣好。但商標(biāo)注冊一定要趁早，確定好商標(biāo)名稱之后一定要盡快申請，盡可能掌握在先權(quán)，免得出現(xiàn)“撞名”事故，雖然是個(gè)小概率事件，也不能掉以輕心。
參考文獻(xiàn)：
[1]李友根.論抽簽程序在經(jīng)濟(jì)法中的運(yùn)用[J].現(xiàn)代法學(xué),2008,(30):65.
[2]王喆. 商標(biāo)注冊同日申請的審查及注意事項(xiàng)[J].中華商標(biāo),2017,(1):29.
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