講座回顧｜聚焦中企在法發(fā)展——從中法國際貿(mào)易角度
看全球化環(huán)境中法國企業(yè)所承擔(dān)的采購盡調(diào)義務(wù)
2023年4月26日 | 編輯：胡齊明
供稿：法國中國工商會秘書處
（巴黎時間）4月24日上午，法國中國工商會、中國貿(mào)促會駐法國代表處、CMS Francis Lefebvre律所與中國旅法工程師協(xié)會聯(lián)合舉辦的"聚焦中國企業(yè)在法國的發(fā)展——中法經(jīng)貿(mào)合作創(chuàng)新提質(zhì)行動計劃之走進法國暨法國中國工商會大講堂"2023年第二期在CMS Francis Lefebvre律所通過線上和線下的方式成功舉行。
本次講座由三位嘉賓對三個不同的主題分別作了報告，我們將通過3期公號文章分別進行專題報道。本次報道主題是：從中法國際貿(mào)易角度看全球化環(huán)境中法國企業(yè)所承擔(dān)的采購盡調(diào)義務(wù)。
主講人Véronique Bruneau-Bayard女士是CMS法樂菲律師事務(wù)所高級顧問律師。
一、公司對社會和環(huán)境問題的考量
企業(yè)的盡調(diào)采購義務(wù)，也稱為企業(yè)的“謹(jǐn)慎義務(wù)”，涉及一系列法規(guī)規(guī)定（法國以及歐洲層面），旨在為企業(yè)的社會與環(huán)境責(zé)任（法語完整的表述是Responsabilité Sociale de l'Entreprise，簡稱為RSE）設(shè)定一個框架，規(guī)定企業(yè)在社會和環(huán)境問題上必須履行的責(zé)任。
具體而言，要求企業(yè)的所有利益相關(guān)方（包括雇員、客戶、供應(yīng)商、股東、即所有的經(jīng)濟活動參與者）在進行日常生產(chǎn)和商業(yè)活動時，考慮到對社會和環(huán)境產(chǎn)生積極影響。
我們看到，不僅僅在法國，而是在全世界范圍內(nèi)，越來越多國家的企業(yè)都需要遵守一定的相關(guān)法律義務(wù)。在法國，2019年出臺的一項非常重要的法案——“推動企業(yè)增長與轉(zhuǎn)型行動計劃”（PACTE，Le plan d'action pour la croissance et la transformation des entreprises）對法國民法典第1833條款進行了修改，所有的法國企業(yè)都有法定義務(wù)在其日常管理和全球的商務(wù)活動中足夠考量企業(yè)自身的環(huán)境和社會責(zé)任。于是就形成了法國企業(yè)必須遵守的“謹(jǐn)慎義務(wù)”（Devoir de Vigilance）。
二、為什么企業(yè)必須承擔(dān)”謹(jǐn)慎義務(wù)“
產(chǎn)生這個“謹(jǐn)慎義務(wù)”的由來要追述到2013年的“Rana Plaza事件”（孟加拉國薩瓦區(qū)大樓倒塌事故）。2013年4月24日，孟加拉國的拉納廣場（Rana Plaza）有一幢建筑，該建筑內(nèi)有很多紡織工廠，為了彌補供電不足的狀況，企業(yè)在樓頂安裝了大型發(fā)電機，由于發(fā)電機的震動導(dǎo)致了該大樓坍塌，造成了1100多名工人的死亡。
這幢大樓里有數(shù)千名工人為西方國家的知名服裝品牌進行生產(chǎn)，因此該事件在西方國家，特別是法國社會引起了廣泛關(guān)注。事后得知大樓業(yè)主在不符合建造要求的樓頂安裝大量機電設(shè)備，且沒有考量大樓里勞作的數(shù)千工人的生產(chǎn)環(huán)境和安全。法國社會開始反思：我們在法國購買一件時裝的時候，不能忽略這些服裝的實際生產(chǎn)條件和加工環(huán)境。這場悲劇促成了“謹(jǐn)慎義務(wù)”相關(guān)法令的誕生，它要求企業(yè)更加謹(jǐn)慎和負(fù)責(zé)，以確保其業(yè)務(wù)活動不會對環(huán)境、社會和人身安全產(chǎn)生負(fù)面影響。
三、”謹(jǐn)慎義務(wù)“的指的是什么
對于法國企業(yè)而言，“謹(jǐn)慎義務(wù)”是指：企業(yè)有法律義務(wù)預(yù)防與其業(yè)務(wù)相關(guān)的社會、環(huán)境和治理風(fēng)險，這也涵蓋了與其在全世界范圍內(nèi)的子公司和商業(yè)合作伙伴（分包商和供應(yīng)商）的經(jīng)營活動中的相關(guān)風(fēng)險。該法規(guī)也要求跨國企業(yè)將”以人為本“作為核心考慮要素。
具體而言，一家法國企業(yè)，在生產(chǎn)過程中，即使它自己在中國并沒有分支的工廠，但是它在中國有分包商或供貨商，它仍然需要確保其分包商或供貨商在生產(chǎn)過程中遵守相應(yīng)的社會和環(huán)境責(zé)任與義務(wù)。
大家可以看到，這是一個對于法國企業(yè)而言涉及面非常廣泛的限制性法規(guī)，要求企業(yè)的所有合作伙伴，即使在它沒有設(shè)立分支機構(gòu)的國家，都需要遵守這個”謹(jǐn)慎義務(wù)“。
四、”謹(jǐn)慎義務(wù)“的具體法定要求
符合以下條件的企業(yè)必須與所有利益相關(guān)方共同制定制定一項“謹(jǐn)慎計劃”，包括其在全球范圍內(nèi)的雇員、供應(yīng)商、分包商等：
-總部設(shè)在法國，公司及其直接和間接控制的子公司擁有至少有5000名員工的企業(yè)；
-總部在法國或在國外，且公司及其直接和間接控制的子公司擁有至少有10000名員工的企業(yè)。
這些公司必須實施合理的盡職調(diào)查措施，以識別風(fēng)險，防止因(i)公司，(ii)其直接或間接控制的人，以及(iii)與公司有既定業(yè)務(wù)關(guān)系的分包商或供應(yīng)商的活動而導(dǎo)致的對人身、對健康和安全以及環(huán)境的嚴(yán)重侵犯。
該“謹(jǐn)慎義務(wù)”所涉及到的經(jīng)營管理的范圍，不只是局限于該企業(yè)本身，同時還涉及其子公司、分包商以及供應(yīng)商的相關(guān)經(jīng)營管理活動。即一旦產(chǎn)生了穩(wěn)定的商業(yè)關(guān)系，那么相關(guān)的經(jīng)營管理就會被納入“謹(jǐn)慎義務(wù)”的考量范圍之內(nèi)。
也就是說，一家法國企業(yè)，如果和一家中國供應(yīng)商建立了長期實質(zhì)商業(yè)關(guān)系，且該中國供應(yīng)商是其主要供應(yīng)商之一。在這樣的情況下，法國企業(yè)不能以該中國企業(yè)不是自己的分支機構(gòu)，而是一家總部在中國的獨立企業(yè)（分包商）為由，無視該商業(yè)伙伴對“謹(jǐn)慎義務(wù)”的遵守執(zhí)行。
具體而言，中國企業(yè)在以下2個層面與“謹(jǐn)慎義務(wù)”相關(guān)：
-如果中國企業(yè)在全球擁有超過10000名員工，且與法國有商業(yè)往來，則企業(yè)需要正式執(zhí)行“謹(jǐn)慎義務(wù)”；
-如果企業(yè)用工規(guī)模尚未達(dá)到以上指標(biāo)，但是與某法國企業(yè)有專屬或主要商業(yè)合作關(guān)系，則中國企業(yè)與法國企業(yè)同樣需要遵守“謹(jǐn)慎義務(wù)”。
該“謹(jǐn)慎計劃”并不是紙上談兵的理論行為，而是要切實執(zhí)行并形成報告。需要在企業(yè)主體、分支機構(gòu)與合作伙伴（供應(yīng)商、分包商）各個層面予以執(zhí)行，形成報告是公開的，并納入企業(yè)的管理報告當(dāng)中。
管理報告是法國企業(yè)每年都需要制定的一份文檔，該報告反映了企業(yè)上一年度企業(yè)的運營情況，包括財務(wù)狀況、大型計劃、董事會決議、審計師的審計情況等。而對于需要制定“謹(jǐn)慎計劃”的企業(yè)而言，管理報告中需要納入“謹(jǐn)慎計劃”的具體內(nèi)容和在全球范圍內(nèi)執(zhí)行情況。
五、“謹(jǐn)慎義務(wù)”的影響和范圍
法律規(guī)定，“謹(jǐn)慎計劃”必須采取合理的預(yù)防性措施，以預(yù)防造成嚴(yán)重侵害。由于沒有對”嚴(yán)重侵害“進行定義，則由法院來對”謹(jǐn)慎計劃“進行評估，判斷公司是否已經(jīng)針對所識別到的風(fēng)險采取了必要的預(yù)防措施。
意味著并沒有一個詳細(xì)的任務(wù)表格來勾選是否完成了相應(yīng)措施或要求。企業(yè)需要了解自身內(nèi)部的具體情況，以及其子公司、供應(yīng)商、分包商等合作伙伴的具體情況，因此這是一個非常廣泛的強制義務(wù)，涉及企業(yè)在全球商業(yè)活動的方方面面。
這項法律義務(wù)我們也稱之為企業(yè)必須承擔(dān)的“勤勉盡責(zé)義務(wù)”。企業(yè)需要能夠證明它確實采取了所有必要的手段，以管控企業(yè)所甄別的在數(shù)據(jù)、環(huán)境、工作條件、身生安全的各個方面存在的風(fēng)險。
根據(jù)甄別的風(fēng)險的嚴(yán)重程度、性質(zhì)（污染、工作條件等）和能夠采取的相應(yīng)防范措施，法院可以對實際的風(fēng)險評估和客觀的防范手段對“勤勉盡責(zé)義務(wù)”進行評估。
由于這個“謹(jǐn)慎計劃”執(zhí)行結(jié)果的報告每年都是公開發(fā)布的，因此公眾都可以查閱。因此會對企業(yè)產(chǎn)生如下影響：
-對企業(yè)的第一個重要影響就是聲譽的影響；
-第二個重要的影響就是法院對企業(yè)的裁決。任何“能夠證明有利益關(guān)系的人”都可以對公司因其未盡義務(wù)而造成的損害賠償提起訴訟。由于“起訴主體”的概念并沒有被明確定義，因此涉及的范圍會非常廣泛，包含非政府組織、消費者、工會和協(xié)會。
目前已經(jīng)有一些機構(gòu)針對一些外國利益相關(guān)企業(yè)的員工基本權(quán)利問題采取了訴訟，這種類似的情況如果發(fā)生在中國企業(yè)，也將面臨同樣訴訟風(fēng)險。
六、歐洲層面的“謹(jǐn)慎義務(wù)”
2022年2月23日，歐盟委員會（Commission européenne）通過了一項關(guān)于企業(yè)可持續(xù)發(fā)展盡職調(diào)查（Corporate Sustainability Due Diligence，CSDD）指令的提案，以加強公司對員工權(quán)力侵犯和環(huán)境侵害的預(yù)防，并確保他們在全球范圍內(nèi)以可持續(xù)和負(fù)責(zé)的方式行事。
公司將有義務(wù)盡職盡責(zé)，采取合理措施防止、制止或減輕其經(jīng)營活動在員工權(quán)益（如童工）和環(huán)境（如污染）方面的實際和潛在負(fù)面影響。歐盟委員會要求員工在全球范圍內(nèi)享有更安全的工作條件和減少對環(huán)境的負(fù)面影響。以上相關(guān)法令的具體執(zhí)行細(xì)則將會在未來幾個月予以頒布。
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