近年來，意大利“黃金權(quán)力”適用范圍逐漸擴(kuò)大，意政府使用該項(xiàng)權(quán)力對中資企業(yè)生產(chǎn)投資進(jìn)行嚴(yán)格審查，甚至直接叫停部分項(xiàng)目。駐意大利代表處會(huì)同意大利LCA律師事務(wù)所，對該法案的演變、項(xiàng)目申報(bào)、政府審查、經(jīng)典案例等信息進(jìn)行收集整理，供各中資企業(yè)參考。
一、“黃金權(quán)力”定義
根據(jù)法律規(guī)定，為了保護(hù)活躍于戰(zhàn)略市場或擁有和經(jīng)營關(guān)系到意大利國家利益的敏感技術(shù)和相關(guān)資產(chǎn)的公司（無論是否上市）的財(cái)產(chǎn)，法律賦予意大利政府一項(xiàng)“黃金權(quán)力”，包括：
1.可就戰(zhàn)略性市場行業(yè)內(nèi)任何方式購買股份、業(yè)務(wù)或資產(chǎn)、許可和使用敏感技術(shù)及相關(guān)資產(chǎn)的交易，設(shè)立特殊規(guī)定；
2.對上述交易、行為和活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)管。
3.可對公司決議、行為或交易行使否決權(quán)，從而保護(hù)本國公司資產(chǎn)，同時(shí)還有權(quán)對特定交易附加條件或承諾。
一旦企業(yè)違反“黃金權(quán)力”法案相關(guān)規(guī)定，將面臨嚴(yán)厲懲罰。根據(jù)規(guī)定，未就特定交易、行為或決議進(jìn)行申報(bào)，或者未遵守政府依據(jù)“黃金權(quán)力”做出的決定的后果包括：
1.該等交易和行為將被認(rèn)定為無效；
2.違反規(guī)定的一方將被處以最高兩倍于投資價(jià)值的行政罰款，并且在任何情況下都不得低于上一財(cái)政年度營業(yè)額的1%。此外，相關(guān)契約或交易被視為無效（與持股相關(guān)的管理權(quán)可能會(huì)被中止）。對于涉及5G技術(shù)的資產(chǎn)，行政罰款最高為交易價(jià)值的150%，無論如何不得低于交易價(jià)值的25%。若該行為構(gòu)成犯罪，則根據(jù)意大利刑法進(jìn)行處罰；
3.政府可以責(zé)令恢復(fù)原狀，并要求涉事公司和交易對方承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用等輔助措施。
二、“黃金權(quán)力”法案審查范圍演化
1.2019年5月，法案規(guī)定了對基于5G 技術(shù)的寬帶電子通信服務(wù)相關(guān)的審查機(jī)制，此時(shí)受外國直接投資審查機(jī)制約束的范圍包括國防和國家安全、基于5G 技術(shù)的寬帶電子通信以及能源、運(yùn)輸?shù)刃袠I(yè)。
2.2019年9月，意大利政府將受外國直接投資審查機(jī)制約束的范圍擴(kuò)大至：（1）實(shí)體或虛擬的關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施，包括能源、交通、水利、衛(wèi)生、通信、媒體、數(shù)據(jù)處理或存儲(chǔ)、航空航天、國防、選舉或金融基礎(chǔ)設(shè)施、敏感設(shè)備及對使用此類基礎(chǔ)設(shè)施至關(guān)重要的土地和房地產(chǎn)；（2）關(guān)鍵技術(shù)，包括人工智能、機(jī)器人、半導(dǎo)體、網(wǎng)絡(luò)安全、航空航天、國防、能源儲(chǔ)備、量子和核技術(shù)以及如納米技術(shù)和生物技術(shù)。
3.2020年4月，意大利政府進(jìn)一步對戰(zhàn)略部門范圍進(jìn)行了補(bǔ)充：（1）包括能源、交通、水、健康、通信、媒體、處理或存檔數(shù)據(jù)、航空航天基礎(chǔ)設(shè)施、國防基礎(chǔ)設(shè)施、選舉或金融基礎(chǔ)設(shè)施以及敏感設(shè)施以及對使用此類基礎(chǔ)設(shè)施必不可少的土地和建筑物的投資；（2）關(guān)鍵技術(shù)和軍民兩用項(xiàng)目，包括人工智能、機(jī)器人、半導(dǎo)體、網(wǎng)絡(luò)安全、航空航天、國防、能源存儲(chǔ)、量子和核技術(shù)，以及納米技術(shù)和生物技術(shù)；（3）關(guān)鍵產(chǎn)品的供應(yīng)安全，包括能源和原材料，以及食品安全；（4）訪問機(jī)密信息，包括個(gè)人數(shù)據(jù)或控制該數(shù)據(jù)信息的能力；（5）媒體的自由和多元化。
4.2020年6月，以下行業(yè)被列入審查范圍：（1）農(nóng)業(yè)食品和鋼鐵行業(yè)；（2）衛(wèi)生部門，包括醫(yī)療保健類別和外科醫(yī)療器械的生產(chǎn)、進(jìn)口和批發(fā)分銷，以及作為個(gè)人防護(hù)裝備的生產(chǎn)、進(jìn)口和批發(fā)分銷。此類規(guī)范與新冠疫情的緊急情況下的時(shí)下戰(zhàn)略重要性有關(guān)；（3）銀行業(yè)和保險(xiǎn)業(yè)，重申金權(quán)監(jiān)管對銀行業(yè)和保險(xiǎn)業(yè)的適用性，在銀行和保險(xiǎn)業(yè)現(xiàn)在被納入受金權(quán)監(jiān)管的金融部門更加廣泛。
三、公司行為審查申報(bào)
（一）初步評估。
意大利政府在評估交易時(shí)，為了評估是否投資適用于“黃金權(quán)力”的范圍，在有關(guān)專家的協(xié)助下，將出具一份關(guān)于適用范圍的初步評估文件，其稱為“篩選測試”。“篩選測試”的第一步是由單一投資者或公司在專業(yè)人士的幫助下進(jìn)行的自我預(yù)評估。在參與者進(jìn)行了申報(bào)后，意大利政府將進(jìn)行真正且有拘束力的評估。在這方面，提高市場參與者（包括投資公司和目標(biāo)公司）對于交易是否納入“黃金權(quán)力”的適用范圍的關(guān)注非常重要，未申報(bào)的行為可能會(huì)導(dǎo)致嚴(yán)厲的制裁。
（二）意大利總理辦公室審查。
對于確定適用于“黃金權(quán)力”的相關(guān)交易，則需要在自有關(guān)行為、決議或者交易被實(shí)施之前的10個(gè)工作日內(nèi)，按照法律規(guī)定的程序向意大利總理辦公室進(jìn)行申報(bào)。申報(bào)的內(nèi)容必須完善，以使政府能夠評估相關(guān)交易、契據(jù)或合同是否可能導(dǎo)致對國家利益的損害。
對收購方為歐盟實(shí)體來說，僅要求在交易構(gòu)成對“黃金權(quán)力”適用范圍內(nèi)任何意大利公司的控股權(quán)收購的情形下才需要向意大利政府申報(bào)。但收購方為非歐盟實(shí)體的，只要交易構(gòu)成對“黃金權(quán)力”適用范圍內(nèi)任何意大利公司的股份收購（即使收購股份比例僅為10%），則都需要向意大利政府進(jìn)行申報(bào)。
在進(jìn)行申報(bào)后30至45個(gè)工作日內(nèi)（視涉及的行業(yè)而定），政府可能會(huì)在法律規(guī)定的措施中采取其認(rèn)為最合適的措施，但意大利中央政府以及相關(guān)行為的主管部門要求申報(bào)方進(jìn)行任何整合或針對第三方進(jìn)行初步調(diào)查的要求除外（該等要求將中止截止日期的計(jì)算）。
（三）集團(tuán)內(nèi)部的交易審查。
需注意的是，集團(tuán)的內(nèi)部行為和交易同樣需要遵守“黃金權(quán)力”的申報(bào)義務(wù)。但是，對于集團(tuán)的內(nèi)部行為和交易，除非政府認(rèn)為其對于公共利益造成威脅，否則政府無權(quán)對其行使“黃金權(quán)力”下的特殊權(quán)力和限制。
上述規(guī)定并非僅為意大利關(guān)于“黃金權(quán)力”的規(guī)制政策內(nèi)容之一，而在歐盟第2019/452號條例的第4條規(guī)定中就早有體現(xiàn)。根據(jù)其規(guī)定，在確定外國直接投資是否可能影響安全或公共秩序時(shí)，成員國和委員會(huì)還可特別考慮：
1.外國投資者是否直接或間接受政府控制，包括國家機(jī)構(gòu)或武裝第三國的部隊(duì)；
2.外國投資者是否已經(jīng)參與了影響成員國安全或公共秩序的活動(dòng)；
3.外國投資者是否存在從事違法犯罪活動(dòng)的嚴(yán)重風(fēng)險(xiǎn)。
四、公司行為審查過程及評估標(biāo)準(zhǔn)
1.在任何情況下，交易方必須在交易、收購、安排或決議的10 個(gè)工作日內(nèi)將交易申報(bào)政府，并在其生效之前向政府提供交易文件。
2.政府評估文件并有權(quán)要求澄清說明，如果向交易方要求澄清，則必須在10 個(gè)工作日內(nèi)提供；如果向第三方要求澄清，則必須在20 個(gè)工作日內(nèi)提供。
3.如果政府在收到通知后45 個(gè)工作日內(nèi)未要求澄清，則意味著同意交易。在給定的時(shí)間范圍內(nèi)默認(rèn)意味著交易生效。實(shí)際上，在進(jìn)行交易之前，可與政府進(jìn)行事先非正式對話以獲得相關(guān)指導(dǎo)。
4.對于收購與5G 資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)和（或）服務(wù)，政府的決定時(shí)間縮短至30 個(gè)工作日，但根據(jù)案件的復(fù)雜程度，最多可延長40 個(gè)工作日。政府有權(quán)要求澄清說明，相關(guān)文件必須在20 個(gè)工作日內(nèi)提供。
5.根據(jù)相關(guān)規(guī)定，評估應(yīng)基于客觀和非歧視性標(biāo)準(zhǔn)。在審查收購時(shí)，意大利政府會(huì)評估交易產(chǎn)生的情況是否影響不間斷供應(yīng)的安全以及網(wǎng)絡(luò)和工廠的管理和維護(hù)，以及交易是否對國家利益構(gòu)成嚴(yán)重?fù)p害的威脅。除此以外，還應(yīng)考慮歐盟的立場。
五、企業(yè)權(quán)利
在任何情況下，權(quán)益受到政府決定影響的當(dāng)事方都可以在60日內(nèi)向羅馬地區(qū)行政法院提出上訴，理由是該決定沒有很好地構(gòu)思，并且導(dǎo)致該決定的過程不明確、不合理或相互矛盾等，可要求法院全部或部分廢除該決定。
此外，上訴內(nèi)容還包括可以要求政府暫停執(zhí)行相關(guān)決定。如果在上訴中提出暫停要求，則在短時(shí)間（約1個(gè)月）內(nèi)將舉行一次特別聽證會(huì)。準(zhǔn)予暫停后，政府的決定將暫停執(zhí)行，直到法院做出最終決定。另外，羅馬地區(qū)行政法院關(guān)于暫停執(zhí)行的決定也是可以提出上訴的。
上訴方還可以要求就某些訴訟請求向憲法法院或歐洲法院提請裁決和解釋。在實(shí)踐中，羅馬地區(qū)行政法院審理上述案件通常會(huì)需要一年。
六、相關(guān)案例
（一）華為公司與意大利Fastweb公司及意大利電信公司。
2019年10月，意大利外長迪馬約表示意大利能夠有效保護(hù)國家的信息安全，無意于締結(jié)可能損害國家主權(quán)的貿(mào)易協(xié)定。2019年12月22日，時(shí)任意大利經(jīng)濟(jì)發(fā)展部長帕圖阿內(nèi)里也稱，應(yīng)允許華為參與該國5G網(wǎng)絡(luò)建設(shè)。但2020年10月，意大利政府阻止Fastweb電信集團(tuán)與華為簽署5G核心網(wǎng)絡(luò)設(shè)備供應(yīng)協(xié)議。
據(jù)路透社報(bào)道，2021年4月29日，意大利電信公司（Telecom Italia）計(jì)劃取消與華為公司簽署的合約，該合約允許華為提供設(shè)備并部分參與意大利的5G網(wǎng)絡(luò)建設(shè)。但意大利政府并未徹底禁止華為，目前是立法要求政府對與非歐盟供應(yīng)商簽署的5G合約設(shè)置嚴(yán)格的條件，包括限制遠(yuǎn)程干預(yù)以修復(fù)技術(shù)故障，并設(shè)置極高的安全門檻。
（二）深圳創(chuàng)疆公司與意大利LPE公司。
據(jù)德拉吉和意大利發(fā)展部簽署的2021年3月31日的行政令，深圳創(chuàng)疆投資控股有限公司向意大利政府申報(bào)其已于2020年12月21日收購了LPE S.p.A.的70%股權(quán)。2021年4月8日，意大利總理德拉吉表示，意政府最近對一家中國企業(yè)對意大利半導(dǎo)體公司的收購案進(jìn)行了審核，并最終否決了相關(guān)收購案。
（三）華為公司與意大利沃達(dá)豐公司。
據(jù)羅馬路透社報(bào)道，5月底，知情人士稱，沃達(dá)豐意大利分公司已獲得意大利政府的有條件批準(zhǔn)，可以在5G無線接入網(wǎng)絡(luò)中使用華為制造的設(shè)備。沃達(dá)豐和華為均拒絕置評。
七、對我國企業(yè)的影響與展望
（一）海外收購不確定性增多，合規(guī)成本提高。
“黃金權(quán)力”的新政策極大地?cái)U(kuò)大了黃金權(quán)力的管轄框架，該法案是專門限制境外資本收購的法律，擁有重要風(fēng)向標(biāo)的意義，涉及海外投資業(yè)務(wù)的中國投資者需要特別警惕?！包S金權(quán)力”的多次修訂，其包括的行業(yè)領(lǐng)域呈現(xiàn)不斷擴(kuò)大的趨勢，我國企業(yè)如希望投資相關(guān)領(lǐng)域，需要格外關(guān)注，投入額外成本進(jìn)行合規(guī)操作，避免投資行為落入“黃金權(quán)力”的審查范圍而受到意大利政府甚至歐盟的監(jiān)管或處罰。
（二）監(jiān)管與處罰日趨嚴(yán)格。
“黃金權(quán)力”法案不僅有相關(guān)巨額罰款之規(guī)定，還帶有懲罰性賠償措施以及其他各類輔助性措施，嚴(yán)重者更會(huì)觸及刑事懲罰。且在意投資的中資企業(yè)、華僑企業(yè)多次反映曾遇到相關(guān)部門的歧視性執(zhí)法行為，該法案可能使意大利執(zhí)法部門對于中資背景的企業(yè)各項(xiàng)監(jiān)管行為日趨嚴(yán)格。
（三）意大利對其他國家的輻射作用。
據(jù)中興意大利公司相關(guān)消息，因受意大利“黃金權(quán)力”法案影響，其在圣馬力諾境內(nèi)的電子通信相關(guān)項(xiàng)目被迫暫停。經(jīng)代表處協(xié)調(diào)，其負(fù)責(zé)人已同圣工業(yè)部長進(jìn)行會(huì)晤，但目前相關(guān)問題尚未得到解決。
（四）歐盟關(guān)于外國投資的法律和政策可能繼續(xù)收緊。
目前，相關(guān)部分政策已知失效時(shí)間為2021年底，但考慮新冠疫情等因素影響，歐盟及意大利部分新出臺(tái)法律對外國投資限制可能繼續(xù)收緊，相關(guān)企業(yè)應(yīng)密切持續(xù)關(guān)注政策的新動(dòng)態(tài)，同時(shí)針對新政策做好預(yù)案。
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