最近，泰國電信運(yùn)營商DTAC和True進(jìn)行合并的新聞持續(xù)成為財(cái)經(jīng)熱點(diǎn)。
DTAC和True分別是泰國第二大和第三大電信運(yùn)營商。去年11月，兩家公司宣布將合并成為一家新公司，進(jìn)軍先進(jìn)電信技術(shù)領(lǐng)域。合并之后，新公司的市場份額將一舉超過第一名的AIS。
根據(jù)泰國法律，電信行業(yè)的并購交易需接受國家廣播和電信委員會（NBTC）的反壟斷審查。目前交易正在等待NBTC的決定。
這個(gè)案例提醒我們，收購泰國企業(yè)要注意中泰兩國的反壟斷規(guī)定。
泰國法律
《2017年貿(mào)易競爭法》是泰國關(guān)于并購反壟斷的主要法律。根據(jù)該法律，公司合并、收購上市公司25%以上的股權(quán)、收購非上市公司50%以上投票權(quán)股份、收購另一家公司50%以上資產(chǎn)的交易，都要接受貿(mào)易競爭委員會（TCC）的審查。
根據(jù)該法律，達(dá)到以下條件的并購交易必須向TCC進(jìn)行事先申報(bào)：
1.交易將導(dǎo)致一家經(jīng)營者對其產(chǎn)品或服務(wù)的定價(jià)和供應(yīng)掌握絕對的決定權(quán)，并且營業(yè)額不少于10億泰銖；
2.并購的一方在上一年度擁有至少50%的市場份額和不少于10億泰銖的營業(yè)額；或
3.參與合并的最大三家經(jīng)營者在上一年度合計(jì)擁有至少75%的市場份額且每家的營業(yè)額不少于10億泰銖（但在上一年度的市場份額不足10%的經(jīng)營者除外）。
如果不遵守申報(bào)義務(wù)，收購的一方將被處以不超過交易額0.5%的罰款，相關(guān)的公司董事、經(jīng)理和負(fù)責(zé)人也需承擔(dān)同等的責(zé)任。TCC還有權(quán)責(zé)令交易暫停、取消或修改。另外，受并購交易損害的第三方可以提起訴訟進(jìn)行索賠。
如果參與合并的經(jīng)營者一家或多家合計(jì)的營業(yè)額達(dá)到10億泰銖或以上但不會造成行業(yè)壟斷或者形成市場支配地位，則收購方必須在交易完成后7天內(nèi)向TCC進(jìn)行事后申報(bào)。否則，收購方將被處以不超過20萬泰銖的罰款以及按違法天數(shù)計(jì)算每天不超過1萬泰銖的罰款，相關(guān)的公司董事、經(jīng)理和負(fù)責(zé)人也需承擔(dān)同等的責(zé)任。
除了《2017年貿(mào)易競爭法》之外，電信、廣播電視、能源等特殊行業(yè)有專門針對該行業(yè)并購的反壟斷規(guī)定。True和DTAC的合并交易就是依據(jù)電信行業(yè)的特別規(guī)定進(jìn)行審查的。
2019至2020年期間，TCC就完成了21起反壟斷審查，其中涉及企業(yè)并購的有2起，包括2020年正大集團(tuán)出資106億美元收購樂購（TESCO）的交易。
中國法律
除了泰國法律，中國企業(yè)在收購泰國企業(yè)的過程中同樣不能忽視中國的反壟斷法律。
中國《反壟斷法》規(guī)定，符合條件的“經(jīng)營者集中”應(yīng)進(jìn)行反壟斷申報(bào)，在取得批準(zhǔn)決定后，方可實(shí)施交易。
經(jīng)營者集中是指下列情形：（一）經(jīng)營者合并；（二）經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；（三）經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。
《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第三條規(guī)定，經(jīng)營者集中達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)提交申報(bào)：
1.參與集中的所有經(jīng)營者上一會計(jì)年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過100億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣；或
2.參與集中的所有經(jīng)營者上一會計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過20億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。
中國的并購反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)是國家市場監(jiān)督管理總局?！斗磯艛喾ā返谖迨藯l規(guī)定，經(jīng)營者違法實(shí)施集中，且具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，由國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止實(shí)施集中、限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營業(yè)以及采取其他必要措施恢復(fù)到集中前的狀態(tài)，處上一年度銷售額10%以下的罰款；不具有排除、限制競爭效果的，處500萬元以下的罰款。
2022年1月1日至8月2日，國家市場監(jiān)督管理總局共處理經(jīng)營者集中案件442件，其中附條件批準(zhǔn)3件，依法申報(bào)后被無條件批準(zhǔn)411件，因未依法申報(bào)而被公開處罰的28件。
對中國企業(yè)的警示
計(jì)劃收購泰國企業(yè)的中國企業(yè)應(yīng)重視兩國的反壟斷規(guī)定，尤其注意三種情形：
1.擬收購泰國企業(yè)并且達(dá)到泰國的反壟斷申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)但未達(dá)到中國的反壟斷申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，此時(shí)收購方應(yīng)在泰國進(jìn)行申報(bào)；
2.擬收購泰國企業(yè)并且達(dá)到中國的反壟斷申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)但未達(dá)到泰國的反壟斷申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，此時(shí)收購方應(yīng)在中國進(jìn)行申報(bào)；
3.擬收購泰國企業(yè)并且都達(dá)到泰國和中國的反壟斷申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，此時(shí)收購方應(yīng)分別在泰國和中國進(jìn)行申報(bào)。
總之，中國企業(yè)在開展對泰國企業(yè)的并購時(shí)，應(yīng)在充分盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，對是否需要進(jìn)行反壟斷申報(bào)作出謹(jǐn)慎的判斷，以免招致不利的法律后果。當(dāng)然，如果中國企業(yè)在其他國家也有經(jīng)營，這些國家的反壟斷規(guī)定也需要考慮，在此不作展開。（作者：“投資雙行線”主理人曾磊律師）
信息來源：https://mp.weixin.qq.com/s/O950ZhMucUQEZAJc1ofF6g
中國貿(mào)促微信