德國(guó)公司并購(gòu)指南(2)：外國(guó)投資審查與兼并控制

首頁(yè) > 駐英國(guó)代表處 > 經(jīng)貿(mào)合作 > 經(jīng)貿(mào)實(shí)務(wù) > 正文

德國(guó)公司并購(gòu)指南(2)：外國(guó)投資審查與兼并控制

2022-02-11 21:11:52 編輯：貿(mào)促會(huì)駐外代表處英國(guó) 駐英國(guó)代表處發(fā)布 來(lái)源：呂曉飛

導(dǎo)語(yǔ) ·

德國(guó)作為歐洲經(jīng)濟(jì)強(qiáng)國(guó)和大陸法系代表，擁有著極為發(fā)達(dá)、法律體系十分健全的并購(gòu)市場(chǎng)，也一直是中國(guó)企業(yè)多年來(lái)最重要的投資目的地之一。

本系列文章將對(duì)德國(guó)的并購(gòu)流程、相關(guān)法律規(guī)定及注意事項(xiàng)等進(jìn)行簡(jiǎn)要介紹，供您參考。

法律在不斷變化和更新中，具體問(wèn)題需要具體分析。如果您有任何問(wèn)題，請(qǐng)聯(lián)系呂曉飛 (Peter Lu) 律師。

2022 年 1 月 31 日

德國(guó)公司并購(gòu)指南(2)：外國(guó)投資審查與兼并控制

外國(guó)投資審查

外資審查制度框架

對(duì)德國(guó)企業(yè)的外國(guó)投資 (例如北京控股收購(gòu)德國(guó)EEW廢物能源利用公司、美的集團(tuán)收購(gòu)德國(guó)庫(kù)卡(Kuka)等高達(dá)數(shù)十億歐元的交易)引發(fā)了安全擔(dān)憂，因此德國(guó)接連進(jìn)行了一系列改革加強(qiáng)其外國(guó)投資審查法律，且這種加強(qiáng)趨勢(shì)將持續(xù)。

2018

德國(guó)進(jìn)行外國(guó)投資限制的改革，將審查門檻從收購(gòu)25%的投票權(quán)降低到了收購(gòu)特別敏感的目標(biāo)公司10%的投票權(quán)，并將媒體公司加入了特別敏感的公司名單，適用10%的審查門檻。

2019

歐盟頒布了第2019/452條例(歐盟篩查條例)。該條例已于2020年10月生效，建立起歐盟范圍內(nèi)的外國(guó)投資審查共同監(jiān)管框架。該條例特別要求歐盟成員國(guó)在審查外國(guó)投資時(shí)，考慮外國(guó)投資對(duì)其他歐盟成員國(guó)的影響。目前，德國(guó)正在實(shí)施該條例。

2021

德國(guó)聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)事務(wù)和能源部(Bundeswirtschaftsministerium)公布了《德國(guó)外商投資條例》的第十七修正案。該修正案已于2021年5月生效。根據(jù)該修正案，強(qiáng)制申報(bào)義務(wù)范圍擴(kuò)大至十六個(gè)新增關(guān)鍵技術(shù)行業(yè)，并且將更多的交易類型(例如增持投票權(quán)達(dá)到特定門檻或獲得特定的公司治理權(quán))納入外商投資審查范圍。

外資審查類型

德國(guó)外國(guó)投資審查總體分為兩類：特定行業(yè)審查和多行業(yè)審查(cross-sector review) (此外還有針對(duì)二次收購(gòu)、非典型控制權(quán)收購(gòu)等的審查)。

非歐盟/歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟(EFTA)買家所進(jìn)行的所有收購(gòu)，都必須向德國(guó)聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)事務(wù)和能源部申報(bào)有關(guān)收購(gòu)的信息。未被明確列出的行業(yè)沒(méi)有強(qiáng)制性申報(bào)規(guī)定，但仍可能受到外國(guó)投資審查。

無(wú)異議證書

投資者可以申請(qǐng)由德國(guó)聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)事務(wù)和能源部簽發(fā)的無(wú)異議證書(certificate of non-objection)。無(wú)異議證書(或稱批準(zhǔn)證書)具有約束力，可以確認(rèn)收購(gòu)不會(huì)引起任何有關(guān)公共秩序或安全的擔(dān)憂。在收購(gòu)方提出申請(qǐng)后，德國(guó)聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)事務(wù)和能源部有兩個(gè)月的時(shí)間簽發(fā)批準(zhǔn)證書。如果德國(guó)聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)事務(wù)和能源部未能在此期間展開(kāi)調(diào)查，則默認(rèn)批準(zhǔn)證書已頒發(fā)。

德國(guó)在過(guò)去幾年幾次收緊了外國(guó)投資規(guī)定，因此獲得批準(zhǔn)證書在未來(lái)將更加重要，因?yàn)樗鼘槭召?gòu)方提供法律上的確定性。

兼并控制制度

德國(guó)兼并控制規(guī)定

以下交易在德國(guó)被認(rèn)為是一種集中，受德國(guó)兼并控制法的約束：

· 收購(gòu)目標(biāo)公司的全部或大部分資產(chǎn)

· 收購(gòu)目標(biāo)公司的單獨(dú)或聯(lián)合控制權(quán)

· 收購(gòu)股份達(dá)到目標(biāo)公司50%或25%的資本或表決權(quán)

· 能夠使一個(gè)或幾個(gè)企業(yè)直接或間接對(duì)另一個(gè)企業(yè)施加重大競(jìng)爭(zhēng)性影響的企業(yè)的任何其他組合

2021年1月14日，德國(guó)議會(huì)通過(guò)了對(duì)《德國(guó)反限制競(jìng)爭(zhēng)法》的一項(xiàng)重大修正案。根據(jù)該修正案，只有同時(shí)滿足以下三個(gè)門檻的交易才需要向德國(guó)聯(lián)邦卡特爾辦公室(Bundeskartellamt)申報(bào)：

1. 所有參與公司的全球總營(yíng)業(yè)額超過(guò)5億歐元。

2. 至少有一家參與公司在德國(guó)的營(yíng)業(yè)額超過(guò)5000萬(wàn)歐元。

3. (a) 另一家參與公司的德國(guó)營(yíng)業(yè)額超過(guò)1750萬(wàn)歐元；或 (b) 交易價(jià)值超過(guò)4億歐元，目標(biāo)公司在德國(guó)有重要的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。

德國(guó)的兼并控制過(guò)程包括一個(gè)或兩個(gè)階段，由集中的復(fù)雜性決定。收到集中申報(bào)后，聯(lián)邦卡特爾辦公室有一個(gè)月的時(shí)間來(lái)批準(zhǔn)集中或啟動(dòng)第二階段(或第一階段)審查。在第二階段，聯(lián)邦卡特爾辦公室對(duì)集中進(jìn)行進(jìn)一步審查，并予以批準(zhǔn)或禁止。如果有關(guān)企業(yè)進(jìn)行申報(bào)后的5個(gè)月內(nèi)沒(méi)有收到聯(lián)邦卡特爾辦公室的決定，則被認(rèn)為交易得到批準(zhǔn)。如果在審查過(guò)程中，進(jìn)行申報(bào)的企業(yè)首次向聯(lián)邦卡特爾辦公室提交補(bǔ)救措施，則相關(guān)期限應(yīng)延長(zhǎng)一個(gè)月。

除非(i) 聯(lián)邦卡特爾辦公室已經(jīng)批準(zhǔn)，或者(ii)上述期限已過(guò)，否則有關(guān)經(jīng)營(yíng)者不得實(shí)施集中。如果企業(yè)違反申報(bào)規(guī)定，聯(lián)邦卡特爾辦公室可以對(duì)企業(yè)處以全球總營(yíng)業(yè)額的10%的罰款。

“歐共體影響”

德國(guó)的兼并控制規(guī)定不適用歐盟委員會(huì)有管轄權(quán)的領(lǐng)域。根據(jù)歐洲法律，如果企業(yè)的集中會(huì)產(chǎn)生歐共體影響 (Community dimension)，即在集中之前的最后一個(gè)業(yè)務(wù)年度營(yíng)業(yè)額達(dá)到以下門檻，則需要向歐盟委員會(huì)申報(bào)：

· 所有參與企業(yè)的全球總營(yíng)業(yè)額超過(guò)50億歐元；以及

· 在整個(gè)歐盟范圍內(nèi)，至少兩家參與企業(yè)的總營(yíng)業(yè)額都超過(guò)了2.5億歐元，

除非所有參與企業(yè)在同一成員國(guó)內(nèi)的營(yíng)業(yè)額達(dá)到其全歐盟營(yíng)業(yè)額總額的三分之二以上。

當(dāng)集中會(huì)產(chǎn)生歐共體影響時(shí)，若沒(méi)有達(dá)到上述門檻，還有一組輔助門檻：

· 所有參與企業(yè)的全球總營(yíng)業(yè)額超過(guò)25億歐元；

· 在至少三個(gè)成員國(guó)中，所有參與企業(yè)的總營(yíng)業(yè)額均超過(guò)1億歐元；

· 上述至少三個(gè)成員國(guó)中至少兩家參與企業(yè)的總營(yíng)業(yè)額均超過(guò)2500萬(wàn)歐元；以及

· 在整個(gè)歐盟范圍內(nèi)，至少兩家參與企業(yè)的營(yíng)業(yè)額都超過(guò)了1億歐元，

除非所有參與企業(yè)在同一成員國(guó)內(nèi)的營(yíng)業(yè)額達(dá)到其全歐盟營(yíng)業(yè)額總額的三分之二以上。

*該文章只是信息提供，不是法律意見(jiàn)。

文章鏈接

德國(guó)公司并購(gòu)指南(1)：盡職調(diào)查、定價(jià)與交割